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2021考研法学备考:法律移植的重要性

2021考研法学备考:法律移植的重要性

法律移植的范围是同时代的外国法。首先,法律移植有一个时间上的要求,即移植的是同时代的外国法。换句话说,吸收与借鉴不同时代的外国法并非此处所说的法律移植,它有可能属于法律继承的范畴。所以,法律移植是一个很形象的概念,它类似于生物学上的移植,生物学上的移植一般要求被移植的对象具有活性,法律移植亦是如此,它要求被移植的外国法具有活性,即同时代。其次,此处的外国法不仅包括外国的法律,而且包括国际法律和惯例。国际法指适用主权国家之间以及其他具有国际人格的实体之间的法律规则的总体。国际惯例的形成与发展是一个循序渐进的过程。它植根于参与国际交往的行为主体的长期反复实践。

 

法律移植有其然性和要性,我们可以把这些然性和要性归纳为四个需要:

 

一、法律移植是法治现代化的需要。

 

法治现代化是法治历史发展的潮流。它既是社会现代化的基本内容,也是社会现代化的动力,要加速法治现代化的进程,就需要适量移植发达国家的法律。

 

二、法律移植是经济规律的需要。

 

市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的要性。市场经济的客观规律就是最终形成国际经济的一体化。不同国家的法律是存在抵触甚至冲突的,法律移植有助于减少不同国家之间的法律抵触和冲突,从而为长期、稳定、高效的经济技术合作,进而推进国际经济一体化创造良好的法律环境。

 

三、法律移植是我国对外政策的需要。

 

法律移植是对外开放的应有内容。各层次的对外开放政策使得各种事务越来越带有跨国性质,法律在处理这些跨国问题的过程中然会与国际社会通行的法律和惯例接轨,而法律与国际社会通行的法律和惯例接轨的过程即为一种法律移植的过程。

 

四、法律移植是社会发展的需要。

 

社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的然性。同一时期不同国家的发展不平衡的,在这种情况下,比较落后的国家或后发达国家为了赶上先进国家,有要移植先进国家的某些法律,以保障和促进社会发展。


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